一、進一步明確相關概念

38號公告第二條規定：“增值稅一般納稅人申報抵扣異常憑證，同時符合下列情形的，其對應開具的增值稅專用發票列入異常憑證范圍：

（一）異常憑證進項稅額累計占同期全部增值稅專用發票進項稅額70%（含）以上的；

（二）異常憑證進項稅額累計超過5萬元的。

“對應開具的增值稅專用發票”中的“對應”如何理解？時間對應還是進銷發票所載業務內容對應？

發票“同期全部增值稅專用發票進項稅額”中的“同期”如何掌握？是一個月，一個季度還是一年？

各種可能的理解都有不盡如人意的地方，還是需要稅務總局進一步明確，否則政策落地可能存在障礙。

二、給予納稅人提供擔保以暫緩補繳稅款的權利

既然是涉嫌違法，就有可能存在誤傷。《關于走逃（失聯）企業開具增值稅專用發票認定處理有關問題的公告》（國家稅務總局公告2016年第76號，以下簡稱76號公告）規定，接受異常憑證且已辦理出口退稅的企業可提供擔保。而在38號公告中，除了納稅信用a級納稅人可以先申請復核后處理以外，接受異常憑證的納稅人，必須一律作進項轉出、沖減當期允許抵扣的消費稅款或補交稅款。對于將來查實接受虛開的納稅人來說，先交稅款而不是提供擔保，會少繳滯納金。但對于只是涉嫌違法、事實上不違法的納稅人來說，先交稅款則要占用流動資金，影響生產經營。更嚴重的情形是，如果涉稅金額較大，涉嫌違法企業沒有足夠的流動資金來補交“疑似稅款”，還要變賣實質性經營資產，那代價似乎就大了一點。所以，還是應該發揚并擴大76號公告的優點，給所有涉嫌納稅人提供納稅擔保的權利，最大程度地將38號公告的副作用降到最低。

三、制定保護納稅人交易安全的安全港規則

由于增值稅稅收秩序可能受到的嚴重威脅，出于價值衡量的考慮，38號公告的上位法依據暫且不表。但一個非常明顯的特征是，38公告規定的異常憑證條件，全部講的是上游銷售方在什么情況下，其開具的增值稅專用發票構成異常憑證。根據公告解讀，這些條件是：

（一）納稅人丟失、被盜稅控專用設備中未開具或已開具未上傳的增值稅專用發票。

（二）非常戶納稅人未向稅務機關申報或未按規定繳納稅款的增值稅專用發票。

（三）增值稅發票管理系統稽核比對發現“比對不符”“缺聯”“作廢”的增值稅專用發票。

（四）經稅務總局、省稅務局大數據分析發現，納稅人開具的增值稅專用發票存在涉嫌虛開、未按規定繳納消費稅等情形的。

（五）屬于《關于走逃（失聯）企業開具增值稅專用發票認定處理有關問題的公告》（國家稅務總局公告2016年第76號）第二條第（一）項規定情形的增值稅專用發票。

（六）增值稅一般納稅人申報抵扣異常憑證，同時符合下列情形的，其對應開具的增值稅專用發票列入異常憑證范圍：1.異常憑證進項稅額累計占同期全部增值稅專用發票進項稅額70%（含）以上的；2.異常憑證進項稅額累計超過5萬元的。

一個公司的法務部，面對38號公告提示的風險，應該給財務部門或業務部門怎樣的合規建議呢？

要求業務部門將以上6個條件一一排除以后再簽業務合同顯然是不可能的，一是成本太高，二是付出高成本也不一定能成功排除。

那么怎么取得發票才是安全的？

一個確定性的稅法規則應該給納稅人一個確定性的保障交易安全的可靠路徑。

本文建議設立以下安全港規則，“受票方只要同時符合以下條件，可不適用38號公告的規定：

一、交易價款通過銀行轉賬，支付給開票方公司；

二、與開票方公司簽訂了與發票所載業務一致的書面合同，且取得了加蓋開票方公章的營業執照復印件；

三、取得了開票方洽談業務人員的身份證復印件，和開票方公司出具的業務人員身份證明和授權證明。

四、保留發票所載貨物的過磅單、入庫單等原始資料，且上述單據記載了運輸車輛牌照，經過了運輸司機簽字確認、過磅工作人員、倉庫管理人員簽字確認。

本來，第三人代為支付貨款是民法允許的。稅法為了秩序考慮，制定更嚴格的要求：只有銀行轉賬才符合安全港規則，相信納稅人也是能接受的，畢竟是自己能控制的范圍；以上條件，有權機關也可以再深入調研，制定更高要求、更嚴密的條件，但只要是受票方可以控制的、力所能及的，這個安全港規則就是稅收法治的進步。