一、搭建全球投資架構(gòu)：需考量的主要稅務因素

“走出去”企業(yè)在設計其全球投資結(jié)構(gòu)(層級)時，稅務需要主要考量因素主要包括有：雙邊稅收協(xié)定、境外稅收抵免、受控外國公司規(guī)定、資本弱化、轉(zhuǎn)讓定價和反避稅等方面。

稅收協(xié)定方面，通常對股息、利息、特許權(quán)使用費和資本利得給予優(yōu)惠的預提稅稅率，如協(xié)定優(yōu)惠稅率通常為0~7%，而沒有協(xié)定的預提稅稅率為10%~25%。企業(yè)需要注意的是，協(xié)定優(yōu)惠的適用對象是有條件的，即“受益所有人”的限制條件。比如，要求享受協(xié)定的公司的參股比例(如20%以上)，持股的時間(如12月以上)，還要要有實質(zhì)性業(yè)務，不能只是注冊一個殼公司，以防止第三國居民濫用稅收協(xié)定等等。在受控外國公司規(guī)定(cfc rule)方面，我國相關(guān)稅法規(guī)定，我國居民企業(yè)或者由我國居民控制的設立在實際稅負明顯偏低(低于12.5%)的國家(地區(qū))的企業(yè)，并非由于合理的經(jīng)營需要而對利潤不作分配或者減少分配的，我國稅務機關(guān)可對此利潤視同分配，并予以征稅?！白叱鋈ァ逼髽I(yè)還要考慮相關(guān)國家資本弱化和轉(zhuǎn)讓定價方面的規(guī)定，防范由此所產(chǎn)生的稅務風險。資本弱化是針對企業(yè)關(guān)聯(lián)方債務與資本金的比例作出的規(guī)定，即企業(yè)的關(guān)聯(lián)方債務超過稅法規(guī)定債資比的部分產(chǎn)生的利息費用，不能在企業(yè)所得稅前抵扣，以防止企業(yè)通過過度負債，以利息費用稅前抵扣來避稅。轉(zhuǎn)讓定價管理，指各國稅務機關(guān)對企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務往來是否符合獨立交易原則，進行審核評估和調(diào)查調(diào)整。反避稅方面，企業(yè)需關(guān)注稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移(beps)多邊公約和共同申報準則(crs)。一些激進的全球投資框架設計和相關(guān)的稅收籌劃，將面臨更加嚴峻的國際稅收征管、反避稅調(diào)查及納稅調(diào)整。

與此同時，“走出去”企業(yè)在設計和搭建全球投資架構(gòu)時，需要考慮的非稅務因素主要包括行業(yè)準入、主體的法律形式、外匯管制及匯兌風險、設立及隨后管理成本、融資渠道、知識產(chǎn)權(quán)的保護、勞動法規(guī)及勞動爭議解決等。一般來說，“走出去”企業(yè)集團比較理想的全球投資架構(gòu)，應兼顧稅負較低且符合商業(yè)運作的需求，即在全球的實際稅負較低，同時保障在全球各地業(yè)務的常運轉(zhuǎn)和發(fā)展。

二、頂層投資地：選擇避稅地或低稅國

在一個全球?qū)嶋H有效稅負較低的投資框架中，頂層機構(gòu)通常選擇設立在避稅地或低稅地，這些避稅地或避稅地具有一些共同特點：社會穩(wěn)定，沒有稅或稅負較低，注冊公司非常方便，維護成本很小，有較健全的法律體系，沒有外匯管制，有嚴格的商業(yè)及銀行保密制度，有方便的中介服務等?！白叱鋈ァ逼髽I(yè)選擇頂層機構(gòu)注冊地，在看中避稅地或低稅地獨具優(yōu)勢的同時，還需要關(guān)注相關(guān)的稅務因素。

一如開曼群島，開曼群島沒有直接稅收;注冊離岸公司手續(xù)非常簡單，不需要政府監(jiān)管部門批準，不需要前期資本;公司將股份轉(zhuǎn)讓給第三方時，沒有稅收，除非這些股份與房地產(chǎn)投資有關(guān);公司董事和高管充分享受隱私權(quán)保護等。再如中國香港特別行政區(qū)，香港實行屬地征稅，即行使單一的來源地稅收管轄權(quán)。只有在香港產(chǎn)生或來自香港的利潤才征稅，利得稅稅率為16.5%;不對股息和利息征收預提所得稅，只對支付給非居民企業(yè)的特許權(quán)使用費征收4.95%的預提所得稅;不征收資本利得稅，沒有受控外國公司規(guī)則和資本弱化規(guī)則，稅收損失可以無限期結(jié)轉(zhuǎn);與13個國家簽訂了避免雙重征稅的稅收協(xié)定，與中國內(nèi)地簽有稅收安排;無外匯管制，對外來投資者將股息和資金調(diào)回無限制等。三如新加坡，新加坡的公司所得稅稅率為17%。對股息不征預提稅，對利息的預提稅稅率為15%，對特許權(quán)使用費預提稅稅率為10%，對資本利得不征稅。新加坡已與(包括與中國在內(nèi))的70多個國家簽訂有雙邊稅收協(xié)定。其對來源于新加坡境外的所得實行有條件的免稅優(yōu)惠。另外，新加坡相關(guān)政府部門(ebd)還可以與外商就投資經(jīng)營的承諾條件(如先鋒企業(yè)的未來3-5年的商業(yè)計劃，行業(yè)和業(yè)務發(fā)展評價和預測，未來3年的經(jīng)營業(yè)績(收入額，業(yè)務量，利潤)，未來3-5年的雇員計劃，未來3-5年的支出(花費)計劃)，進行一對一進行談判，協(xié)商談定階梯稅收優(yōu)惠待遇(advanced tax ruling，如企業(yè)所得稅的特別優(yōu)惠稅率為0%，5%-7%或10%)。新加坡無外匯管制，法治健全，中介專業(yè)服務非常發(fā)達、因此，很多中國“走出去”企業(yè)在新加坡不僅設立投資公司，還附加有區(qū)域管理中心(亞太總部)、區(qū)域物流中心或資金管理中心。

實際操作中，中國“走出去”的民營企業(yè)，以及在美國上市的“中概股”，大多選擇在開曼群島或bvi注冊，將其作為全球投資架構(gòu)的最頂層;絕大多數(shù)“走出去”的央企和國企，選擇在香港注冊，將其作為全球投資架構(gòu)的最頂層。也有一些中國“走出去”企業(yè)選擇新加坡作為最頂層或第二層投資公司。

需要注意的是，很多國家對純粹的避稅地出臺了強有力的反避稅監(jiān)管和限制措施，特別是在近些年來國際間反避稅合作加強(如beps)，對像開曼，bvi等傳統(tǒng)的純粹避稅地給與了空前的壓力。開曼等避稅地也開始等制定了“經(jīng)濟實質(zhì)法”(economic substance law)，要求在它們那里注冊的公司需要具有與相關(guān)經(jīng)營活動相符的“經(jīng)濟實質(zhì)”，并且向當?shù)囟悇諜C關(guān)報告。如果不能符合“經(jīng)濟實質(zhì)”要求，就可能面臨處罰，甚至被注銷。開曼群島新頒布的經(jīng)濟實質(zhì)法對于只從事“純粹控股”業(yè)務的公司(pure equity holding company)要求遠低于從事其它“相關(guān)活動”業(yè)務(分銷和服務中心業(yè)務，融資和租賃業(yè)務，基金管理業(yè)務，知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務等)，其只要求滿足“低標準經(jīng)濟實質(zhì)”測試(reduced economic substance test)的兩項條件：1)該公司確認其符合開曼群島《公司法(2018年修訂)》的所有申報要求;并且(2)該公司具有“足夠(adequate)”人力資源和島上注冊場所以滿足持有和管理股份的需要。換言之，在開曼設立“純粹控股公司”目前還必要通過雇傭?qū)Ｂ毴藛T或增添專門辦公場所來滿足低標準經(jīng)濟實質(zhì)要求。但是若在開曼的公司還從事了其它“相關(guān)活動”，則必須要在當?shù)毓腿恕⒆廪k公室等以適用更高的經(jīng)濟實質(zhì)要求。目前開曼等避稅地的相關(guān)政策還在繼續(xù)更新和細化，提醒中國“走出去”企業(yè)要密切關(guān)注并采取對應措施。

另外，“走出去”企業(yè)一般會選擇在頂層下(即在第二層~第三層)，再加上一些有稅但相對較低、法制寬松但規(guī)范的國家和地區(qū)，而不是純粹地疊加避稅地。提醒“走出去”企業(yè)避免采用過激的全球投資框架設計和籌劃，不能追求極端的避稅目的，直接將頂層的避稅港與有實際業(yè)務的公司(國家)相關(guān)聯(lián)。

三、中間層投資地：選擇協(xié)定多、條件優(yōu)的國家

“走出去”企業(yè)在設計中間控股公司架構(gòu)(第三層~第四層)時，一般選擇稅制比較規(guī)范透明(不是明顯的低稅國)，稅收協(xié)定較多、協(xié)定優(yōu)惠稅率較低且對受益人限制較少的國家，同時要關(guān)注該國有關(guān)控股公司經(jīng)營的實體化規(guī)定、最低財稅申報要求和披露制度、公司設立和日常遵從維護成本、中介服務水平和成本等。

根據(jù)以往的經(jīng)驗，荷蘭、盧森堡、比利時、愛爾蘭和瑞士常被選定為中間層的投資國，企業(yè)看中的就是這些國家規(guī)范的市場環(huán)境和較優(yōu)惠的稅收待遇。一如荷蘭為例，作為歐盟成員國，荷蘭可得益于各種歐盟指令;與100多個國家、地區(qū)簽有雙邊稅收協(xié)定或安排，可以幫助企業(yè)減免各項預提稅和避免雙重征稅;納稅人可就未來的稅收待遇以預約申請的形式，從當?shù)囟悇諜C關(guān)得到確認;企業(yè)所得稅稅率為19%，相對于其他歐盟國家是較低的，且實行聯(lián)合報稅制度，相關(guān)聯(lián)的企業(yè)可以盈虧互抵;對從荷蘭向境外支付的利息和特許權(quán)使用費不征預提稅;享受相應的參股所得免稅制度，即符合條件的荷蘭投資公司，從其子公司獲得的股利、利息、資本利得可享受免稅優(yōu)惠。再如比利時，同樣是歐盟成員國，其也可得益于各種歐盟指令;與100多個國家和地區(qū)簽有雙邊稅收協(xié)定，企業(yè)可享有優(yōu)惠的協(xié)定稅率;比利時的投資公司從其子公司獲得的股利、利息、資本利得享有免稅優(yōu)惠待遇。比利時還有其獨特的稅收優(yōu)惠制度，如專利盒的相關(guān)稅收扣減制度，企業(yè)自主研發(fā)活動越多，企業(yè)稅負越低;又如虛擬利息抵扣制度，比利時居民和非居民企業(yè)從其應納稅所得額中，可扣除一項基于股東權(quán)益(凈資產(chǎn))計算出的虛擬利息，從而降低企業(yè)所得稅實際負擔。此外，荷蘭、比利時和盧森堡具有歐洲陸運和空運的比較優(yōu)勢，容易滿足企業(yè)運營上的實體化要求;而瑞士和愛爾蘭在金融方面有特殊的稅收優(yōu)惠。鑒于上述稅收因素和商業(yè)因素的比較優(yōu)勢，大多數(shù)中國“走出去”企業(yè)選擇上述國家作為中間層投資國。

四、底層投資地：對應實際業(yè)務所在國

“走出去”企業(yè)在選擇底層投資國時(第四層~第五層)，大部分選擇有實質(zhì)業(yè)務運作或項目所在的國家。在中國新的五層間接抵免稅收規(guī)定下，隨著“走出去”企業(yè)在境外業(yè)務的拓展和多元化，企業(yè)可以考慮增加多個并行的多層投資架構(gòu)，特別是將性質(zhì)不同的行業(yè)、業(yè)務，分別以不同的層級進行分割，并行開展，這樣既可以享受上述多層投資框架的稅收優(yōu)惠，又可以最大限度地分散和隔離稅務風險和相關(guān)的商務風險。

五、中國投資公司：可設在海南自貿(mào)港

2020年6月，中共中央、國務院印發(fā)了《海南自由貿(mào)易港建設總體方案》，隨后財政部與國家稅總又出臺了相關(guān)的特別稅收優(yōu)惠政策，其中對于在海南自貿(mào)區(qū)設立的企業(yè)可享受15%的企業(yè)所得稅稅，對其境外投資所得也參照的歐盟“參與免稅”的通行做法，即境外所得匯回免征企業(yè)所得稅，這實質(zhì)上是改變了以往中國內(nèi)地對境外所得的征稅原則和方法，即從屬人原則的抵免法，改為了屬地原則的免稅法，這是一個非常大的突破。為了不使海南自貿(mào)區(qū)成為世界新的避稅地或中國內(nèi)地的避稅“洼地”，國家特別規(guī)定了產(chǎn)業(yè)導向和實體化的要求：如企業(yè)不僅要注冊在海南自貿(mào)區(qū)，還要有實質(zhì)經(jīng)營業(yè)務且屬于鼓勵類產(chǎn)業(yè)(如旅游業(yè)、現(xiàn)代服務業(yè)或高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)企業(yè))。實體化主要是要符合對生產(chǎn)經(jīng)營、主營收入、人員、賬務和財產(chǎn)等方面的全面管理和實際控制的具體指標要求。對于境外投資所得免稅也有限定條件：對境外子公司的持股比例，要超過20%;被投資國(地區(qū))的企業(yè)所得稅法定稅率不低于5%。目前在海南自貿(mào)港獲得境外所得有四種方式;1)在境外投資新設分支機構(gòu) 2)境外投資新設企業(yè)3)對已設立的境外企業(yè)增資擴股 4)收購境外企業(yè)股權(quán)。在注意滿足上述限定條件下，中國“走出去”企業(yè)可以考慮將中國的對境外投資的母公司設立在海南自貿(mào)區(qū)，以便享受中國最優(yōu)的稅收優(yōu)惠待遇。

筆者在此還要提醒中國“走出去”企業(yè)在搭建境外投資架構(gòu)時，還要特別關(guān)注和遵從中國相關(guān)反避稅的相關(guān)規(guī)定和實際執(zhí)行要求。中國稅務機關(guān)近些年來，與時俱進，參照國際反避稅慣例(如beps)，強調(diào)價值創(chuàng)造地或者經(jīng)濟活動發(fā)生地原則，利用稅收情報互換和銀行間納稅信息共享(crs)，甚至運用大數(shù)據(jù)管理，其應對稅收協(xié)定濫用更加嚴格，對境外所得反避稅的操作也更加成熟。很多的中國“走出去”企業(yè)在境外那種沒有實質(zhì)性業(yè)務的“空殼注冊公司”，沒有合理商業(yè)目的“導管公司(spv)”，或?qū)⒕惩馑妙l繁轉(zhuǎn)移到第三國，或設計間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓專門避稅，或長期滯留利潤在境外等，這些避稅操作將面臨中國反避稅的空前的挑戰(zhàn)和稅務風險。中國稅務機關(guān)按照實際管理機構(gòu)、合理商業(yè)目的、不動產(chǎn)所在地等標準“穿透面紗”操作并做納稅調(diào)整，已經(jīng)積累了很多的案例。因此中國“走出去”企業(yè)在搭建境外投資架構(gòu)時，還必須同時兼顧中國稅法的合法，合規(guī)。

六、全球投資框架稅務考量示例簡析 (參見下面的示意圖)

底層實體運營公司從底層的被投資國或項目所在國(如英國、法國、波蘭)，向其上層參股公司(中間層投資國，如荷蘭、比利時)支付并匯回股息、利息、特許權(quán)使用費時，因荷蘭、比利時與大部分被投資國簽訂了雙邊稅收協(xié)定，其可以依據(jù)雙邊稅收協(xié)定享受優(yōu)惠的預提稅稅率(一般是0~5%)。與此對應，中間層國別從底層的被投資國別收到匯回股息、利息、特許權(quán)使用費時，荷蘭、比利時可以依據(jù)歐盟相關(guān)稅收法令，享受相應的參股所得免稅制度，即豁免收到的股息、利息、特許權(quán)使用費的預提稅。

中間層控股公司由中間層投資國，向其頂層控股公司(如在中國香港公司)支付并匯回股息、利息、特許權(quán)使用費時，可以依據(jù)荷蘭、比利時與中國香港的稅收協(xié)定，也可以依據(jù)其本國的相關(guān)所得稅規(guī)定，享受預提稅的優(yōu)惠稅率。與此對應，中國香港因為行使單一的地域稅收管轄權(quán)，對離岸所得(股息、利息、特許權(quán)使用費)不征稅。

頂層控股公司向中國投資公司(母公司)支付并匯回股息、利息、特許權(quán)使用費時，可以依據(jù)《中國內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》，享受預提稅的優(yōu)惠稅率(股息5%，利息7%，特許權(quán)使用費7%)。需要注意的是，中國香港公司若不對中國內(nèi)地的母公司支付并匯回股息、利息、特許權(quán)使用費，其中國母公司依照相關(guān)所得稅法規(guī)，對香港公司留存利潤不納稅。也就是說，香港公司可以享受遞延納稅的好處。若是中國投資公司(母公司)設立在海南自貿(mào)區(qū)，則中國香港公司匯回股息時，則中國投資公司收到股利免繳企業(yè)所得稅。相比而言，若是在中國其他內(nèi)地為中國投資公司，(若常企業(yè)所得稅稅率為25%)，則其收到中國香港公司匯回的股利時，需要補交中國內(nèi)地與香港地區(qū)的所得稅稅率差，即需要補交中國內(nèi)地企業(yè)所得稅20%(25%-5%)。