公司章程如何列舉關聯股東的類型

設計要點

公司章程中應明確關聯股東的具體類型督促其履行股東職責，保護公司和其他股東的權益。

章程研究文本

《民生控股股份有限公司章程》（經2014年第四次臨時股東大會審議通過）第七十九條股東大會審議、表決有關關聯交易事項時，下列股東應當回避：

（一）交易對方；

（二）擁有交易對方直接或間接控制權的；

（三）被交易對方直接或間接控制的；

（四）與交易對方受同一法人或自然人直接或間接控制的；

（五）因與交易對方或者其關聯人存在尚未履行完畢的股權轉讓協議或者其他協議而使其表決權受到限制或影響的；

（六）中國證監會或深圳證券交易所認定的可能造成上市公司對其利益傾斜的法人或自然人。

上述股東所持有表決權的股份不計入出席股東大會有表決權的股份總數。股東大會決議的公告應當充分披露非關聯股東的表決情況。

同類章程條款

筆者查閱了多家上市公司的章程，其中絕大多數公司章程未對關聯股東進行補充性規定，除上述《民生控股股份有限公司章程》外，僅有《中國國際海運集裝箱（集團）股份有限公司章程》（2016年5月版）第一百一十七條列舉了應當回避的關聯股東的具體類型，且其規定與上述《民生控股股份有限公司章程》的規定完全相同。

公司法和相關規定

《公司法》

第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。

違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

第二百一十六條第四項 關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關系。

《非上市公眾公司監管指引第3號--章程必備條款》

第五條 章程應當載明公司為防止股及其關聯方占用或者轉移公司資金、資產及其他資源的具體安排。

第十五條第三款公司如實施關聯股東、董事回避制度，應當在章程中列明需要回避的事項。

《上市公司章程指引》

第七十九條 股東大會審議有關關聯交易事項時，關聯不應當參與投票表決。其所代表的有表決權的股份數不計入有效表決總數；股東大會決議的公告應當充分被露非關聯股東的表決情況。

注釋：公司應當根據具體情況。在章程中制定有關聯關系股東的回避和表決程序。

專家分析

對于上市公司面言，關聯股東的回避是法定要求，而非上市公司在關聯交易中，對于關聯股東是否需回避擁有較大選擇權。《非上市公眾公司監管指引》雖然未對非上市公司關聯股東的回避作出明確性規定，但“章程應當載明公司為防止股東及其關聯方損害公司利益的具體安排”的條款，屬于上市和非上市公司章程指引的共識。而且針對“公司如需要實施關聯股東、董事回避制度”這一情況，《非上市公眾公司監管指引》也提出了應當在章程中進行回避規定的要求。

筆者認為。如公司章程規定了關聯股東的表決權回避，也有必要在公司章程中規定關聯股東的具體類型，原因在于：《公司法》僅規定公司的控股股東實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益，但對關聯股東的具體類型未作規定。此外，在某些情況下，關聯交易的對象并非直接是股東本人?；蛘呤枪蓶|本人直接或間接控制的企業，還有可能存在其他情形。因此，有必要通過公司章程規定關聯股東的具體類型，以便更好地維護公司利益。

章程條款設計建議

1.考慮到在涉及關聯交易的表決時，關聯股東的回避是保護公司利益不受損害的最高效的途徑。筆者建議在涉及關聯交易的表決時，非上市公司的章程也應規定關聯股東的回避制度。

2.結合筆者辦理有關公司法律顧問業務公司訴訟業務的經驗，參照上述公司章程和上市公司章程指引規定的情形，筆者建議，在公司章程中從以下幾個角度具體規定存在關聯關系的股東類型：

（1）公司股東即為交易對方；

（2）交易對象屬于公司股直接或者間接控制的對象；

（3）公司股東被交易對象所控制，或共同受到同一第三方的控制；

（4）交易對方與公司股存在某些其他特定協議，從而影響其行使表決權；

（5）被相關監管機關認定可能損害公司利益的公司股東。