案例公司法之公司形式變更的規定與分析

　　第九條【公司形式變更】　有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責任公司，應當符合本法規定的有限責任公司的條件。

　　有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。

　　一、相關司法解釋及＂兩高＂工作文件

　　《最高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定》（法釋【２００３】１號）對公司種類變更及其債務承擔問題，規定如下∶

　　第四條　國有企業依公司法整體改造為國有獨資有限責任公司的，原企業的債務，由改造后的有限責任公司承擔。

　　第五條　企業通過增資擴股或者轉讓部分產權，實現他人對企業的參股，將企業整體改造為有限責任公司或者股份有限公司的，原企業債務由改造后的新設公司承擔。

　　第六條　企業以其部分財產和相應債務與他人組建新公司，對所轉移的債務債權人認可的，由新組建的公司承擔民事責任；對所轉移的債務未通知債權人或者雖通知債權人，而債權人不予認可的，由原企業承擔民事責任。原企業無力償還債務，債權人就此向新設公司主張債權的，新設公司在所接收的財產范圍內與原企業承擔連帶民事責任。

　　二、相關文件規定

　　《資本登記管理規定》（自２０１４年３月１日起施行）對公司形式變更時的資本限制和增資，規定如下∶

　　第十三條　有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發行股份時，應當依法辦理。

　　第十條【公司住所】公司以其主要辦事機構所在地為住所。

　　一、相關法律條文

　　《中華人民共和國民法總則》自２０１７年１０月１日起施行）對法人住所地的認定和登記，規定如下∶

　　第六十三條　法人以其主要辦事機構所在地為住所。依法需要辦理法人登記的，應當將主要辦事機構所在地登記為住所。

　　第六十四條　法人存續期間登記事項發生變化的，應當依法向登記機關申請變更登記。

　　《中華人民共和國民事訴訟法》２０１７年修正）對公司訴訟的管轄，規定如下；

　　第二十六條　因公司設立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛損由公司住所地人民法院管轄。

　　《中華人民共和國民法通則》２００９年修正）對法人住所地的認定，規定如下，第三十九條　法人以它的主要辦事機構所在地為住所。

　　二、相關司法解釋及＂兩高＂工作文件

　　《最高人民法院經濟審判庭關于企業設置的辦事機構對外所簽訂的購銷合同是否一律認定為無效合同問題的電話答復》（１９８８年１１月８日），答復如下∶

　　三明市對外貿易公司福州辦事處（以下簡稱辦事處）是三明市對外貿易公司的事機構，沒有申報營業執照，對外無權從事經營活動。辦事處擅自以自己的名義與德地區生產資料貿易公司簽訂的購銷合同，應認定無效。雖然三明市對外貿易公司辦事處在履行合同中有時以公司的名義進行信、電往來的行為，未提出異議，但因合同是辦事處對外簽訂的，因此，不應視為三明市對外貿易公司事后追認了辦事處代理權。參照《民法通則》第四十三條規定，三明市對外貿易公司對辦事處的經營動，應當承擔民事責任。

　　三、相關文件規定

　　《國家工商行政管理局關于公眾聚集的經營場所辦理工商登記是否需要公安防前置審批問題的答復》工商企字〔２０００〕第１２３號）對關于公眾聚集的經營場所理工商登記是否需要公安消防前置審批的問題，答復如下∶

　　《中華人民共和國消防法》第十二條（編者注∶現為該法第十五條）規定的＂公聚集的場所在使用或開業前，應當向公安消防機構申報，經消防安全檢查合格后；可使用或者開業＂指的是該場所的經營單位在啟用該場所時，應先向公安消防機構中報并經消防安全檢查合格，而非設立該場所經營單位的前置審批。但依據１９９９年月２６日國務院發布的《娛樂場所管理條例》國務院令第２６１號）的規定，設立娛樂境所（指向公眾開放的、自娛自樂的營業性歌舞廳、游藝等場所）經營單位應當經其所地縣級以上人民政府文化行政主管部門、公安機關和衛生行政部門審核合格后，方可向工商行政管理部門申請注冊登記。因此，對公眾聚集的經營場所經營單位向工商們政管理部門申請登記注冊時，對娛樂場所經營單位應要求其提交縣級以上人民政府公安機關的批準文件。