經典案例

2008年1月25日，b公司成立，注冊資本10萬元，股東a公司、甲分別出資5萬元，甲擔任法定代表人、執行董事。同年3月21日，股東會決議由a公司向b公司增資490萬元，b公司注冊資本變為500萬元，甲出資5萬元、a公司出資495萬元。

同年3月24日，a公司為驗資將出資款490萬元存入b公司驗資賬戶，驗資機構出具驗資報告。3天之后，b公司即將該490萬元又轉出給案外人，甲進行簽章確認。

2019年3月19日，c公司因b公司拖欠運費642,219.8元，訴至法院，經法院判決生效并申請強制執行，2020年3月11日，未發現b公司名下有可供執行的財產。后c公司起訴要求a公司及甲對b公司未清償欠款承擔賠償責任。

法院經審理后認為，2008年a公司在向b公司增資時并未實際出資，將出資款項轉入公司賬戶驗資后隨即轉出，應當認定為股東未履行出資義務。董監高對公司負有忠實勤勉義務，甲系b公司的執行董事，明知a公司增資款沒有實際繳納，亦未向a公司催收出資，以消極不作為的方式構成對董事勤勉義務的違反，進而造成c公司等債權人利益損失，應當承擔補充賠償責任。遂判決，a公司對b公司不能清償的債務承擔補充賠償責任，甲對a公司的付款義務承擔補充賠償責任。

風險提示

董事對公司負有忠實勤勉義務，在注冊資本認繳制下，股東未履行或未全面履行出資義務，董事等負有向股東催繳出資的義務。本案中，執行董事甲未提交證據證明其向股東履行了催繳出資的義務，系以消極不作為的方式構成了對董事勤勉義務的違反。給公司或債權人造成損失的，應當承擔補充賠償責任。

公司治理建議

公司董事應當如何履行勤勉盡責義務，我們建議：

1、公司章程中可明確約定董事違反勤勉義務的情形

公司可通過章程詳細規定董事、監事、高級管理人員應如何盡到勤勉義務及違反勤勉盡責義務的具體情形。如：違反崗位職責，造成公司重大損失或喪失重大商業機會；違法崗位職責，造成公司重大商業秘密泄露；拒絕接受股東會的質詢；未及時盡到通知股東繳納出資義務導致公司損失等。公司可通過章程對董事勤勉盡責行為進行指引，使其規范履職。

2、董事應當勤勉盡責，及時書面催繳股東出資

案例中，因為甲作為b公司的執行董事，在明知a公司增資款驗資后又轉出的情況下，一直未履行催告a公司履行出資義務，因此法院認定甲未履行董事勤勉盡責義務。因此，在實踐中，公司的董事在股東出資期限屆滿前，應當通過書面函件形式向股東通知履行出資義務，且保留函件內容及快遞單據，或者通過董事會決議形式召開臨時股東會并列席參加，通過會議紀要形式記錄董事向股東通知按期繳納出資，避免承擔賠償責任。

3、公司不得隨意解除董事職務

公司有權在章程中規定董事任免的規則，并據此解除董事職務。因此公司以董事未盡勤勉義務為由要求董事承擔相應責任或者解除董事職務時，應當依據章程規定進行。