一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓案情簡介

b公司有張某、王某、李某、趙某、周某5個自然人股東(以下簡稱“張某等人”)。2017年9月18日，a 公司與張某等人簽訂《股權(quán)及公司資產(chǎn)收購協(xié)議》，收購b公司全部資產(chǎn)及股權(quán)。

(一)股權(quán)結(jié)構(gòu)

(二)合同概況

甲方：張某、王某、李某、趙某、周某。

乙方：a公司。

合同內(nèi)容：以2017年8月31日為報表基準日，將b 公司作價29000萬元，a公司以29000萬元價款收購b公司。

合同日期：2017年9月18日。

(三)合同條款

乙方收購b公司的現(xiàn)有資產(chǎn)及全部股權(quán)，具體為：1.b公司現(xiàn)有資產(chǎn)，包括資質(zhì)、設(shè)備、租賃協(xié)議權(quán)利、現(xiàn)庫存原輔材料、工器具等全部資產(chǎn);2.b公司100% 的股權(quán)。

截至簽訂合同日，b公司現(xiàn)有庫存成品、應(yīng)收賬款歸b公司原股東所有。b公司原股東須結(jié)清b公司全部債務(wù)、補繳欠繳的資本金，具體清算、支付按照本合同的安排執(zhí)行。a公司支付的款項在清償b公司的全部債務(wù)、補足資本金、將未分配利潤分配給b公司原股東后，余款按照股東的持股比例進入原股東個人賬戶。

(四)合同履行

第一次付款：2017年9月18日，a公司支付5000萬元至b公司賬戶，用于清償兩條生產(chǎn)線的設(shè)備款。

第二次付款：2017年11月15日，a公司支付6000 萬元，按照股東的出資比例支付到原股東賬戶。其中：4500萬元由原股東給b公司，用于償還b公司的銀行借款，其余1500萬元留給原股東。

第三次付款：2017年12月31日，a公司支付4000 萬元到b公司賬戶，用于清償b公司債務(wù)1200萬元，其余2800萬元作為股利，由b公司按照持股比例分配給原股東。

第四次付款：2018年12月31日，a公司支付8000 萬元，按照股東的出資比例支付到各股東賬戶。

第五次付款：2019年3月31日，a公司支付6000萬元給b公司，繳納b公司欠繳稅款300萬元、補足資本金2000萬元后，其余3700萬元由b公司按照持股比例支付給原股東。

2017年9月25日，第一次付款后，b公司原股東將持有股權(quán)的50%變更到a公司名下。2017年11月15 日，第二次付款后，b公司原股東將另外50%股權(quán)變更到a公司名下。

(五)持股成本

張某等人補足對b公司的出資后，各位股東的持股成本及出資比例如下：

(六)討論問題

根據(jù)上述業(yè)務(wù)描述，討論以下問題：1. 該項業(yè)務(wù)是股權(quán)交易還是資產(chǎn)交易?2. 該項業(yè)務(wù)，a公司、b公司及b公司原股東如何進行稅務(wù)處理?3. 該項交易，b公司原股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間如何確定?個人所得稅額如何計算?如何繳納?

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓稅務(wù)處理的邏輯梳理

(一)交易性質(zhì)的認定

股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是兩類不同的應(yīng)稅行為，其稅務(wù)處理規(guī)定不同。前述案例的稅務(wù)處理，首先要解決的問題是判定該項業(yè)務(wù)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，在交易性質(zhì)的認定上有如下區(qū)別：

1. 交易主體不同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東之間的交易，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是公司之間的交易。

2. 交易標的不同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的標的是目標公司的股權(quán)，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的標的是轉(zhuǎn)讓方的資產(chǎn)。

3. 款項支付不同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是目標公司的新股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給原股東，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是受讓方將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價款支付給轉(zhuǎn)讓方。

4. 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移方式不同。股權(quán)所有權(quán)的讓渡以過戶為標志，資產(chǎn)所有權(quán)的讓渡通常以交付為標志，但登記管理的資產(chǎn)，所有權(quán)的讓渡也是以過戶為標志。

(二)涉及的稅收

股權(quán)轉(zhuǎn)讓僅涉及所得稅和印花稅。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方如果是企業(yè)，繳納企業(yè)所得稅;股權(quán)轉(zhuǎn)讓方如果是個人，繳納個人所得稅。而資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，視轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的不同，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方可能會涉及增值稅、土地增值稅、企業(yè)所得稅、印花稅等與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的稅收，資產(chǎn)受讓方可能會涉及契稅、印花稅。

(三)股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的利弊分析

1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓受法律法規(guī)的限制少，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓受法律法規(guī)的限制多，如采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓，要經(jīng)國家有關(guān)部門審批。

2. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓僅涉及所得稅和印花稅，稅收負擔相對較輕;資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓涉及增值稅、土地增值稅、企業(yè)所得稅、印花稅等，稅收負擔相對較重。

3. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓受讓方有可能承擔目標公司的潛在負債，收購風險大;資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓受讓方不承擔轉(zhuǎn)讓方的潛在負債，收購風險小。

(四)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中剝離資產(chǎn)涉及的稅收

股權(quán)是目標公司凈資產(chǎn)的映射，股權(quán)價值的高低通常取決于目標公司凈資產(chǎn)價值的大小。股權(quán)交易過程中，受讓方通常會要求目標公司原股東將目標公司的不良資產(chǎn)剝離，并清理目標公司的債權(quán)、債務(wù)。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果目標公司將其不良資產(chǎn)剝離給原股東，目標公司應(yīng)當按照轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)繳納相關(guān)稅收。同時，目標公司與原股東之間剝離資產(chǎn)的交易屬于關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當符合獨立交易原則，如果不符合且造成國家稅款整體減少的，稅務(wù)機關(guān)可以按照稅法規(guī)定對該關(guān)聯(lián)交易進行特別納稅調(diào)整。

(五)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股東替公司償債的稅務(wù)處理

股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果目標公司原股東替公司償債，形成原股東與公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，應(yīng)當區(qū)分不同情況進行稅務(wù)處理：

1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果原股東將應(yīng)收公司債權(quán)轉(zhuǎn)為對公司的股權(quán)投資(債轉(zhuǎn)股)，應(yīng)當增加原股東的持股成本。

2. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果原股東將應(yīng)收公司債權(quán)與股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當將轉(zhuǎn)讓收入分解為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入與債權(quán)轉(zhuǎn)讓收入兩部分進行稅務(wù)處理。

3. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果原股東將應(yīng)收公司債權(quán)既未轉(zhuǎn)作對公司的股權(quán)投資，也未在合同中約定將債權(quán)與股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給受讓方，而公司欠股東債務(wù)消失，這屬于股東豁免公司債務(wù)，公司和股東應(yīng)當按照債務(wù)重組進行稅務(wù)處理。

三、案例分析

根據(jù)以上邏輯，現(xiàn)將本文前述案例交易各方涉及的稅務(wù)處理分析如下：

(一)交易性質(zhì)的認定

1. 從合同條款看，交易標的既有b公司的資產(chǎn)，也有b公司的股權(quán)。但是從交易主體看，交易是在b公司的原股東張某等人與新股東a公司之間進行的。公司資產(chǎn)在公司的名下，股東只能處置公司的股權(quán)，無權(quán)處置公司的資產(chǎn)。由于該項交易是股東之間的交易，所以應(yīng)當按照股權(quán)交易進行稅務(wù)處理。

2. 按照合同約定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前，b公司應(yīng)當將其存貨、應(yīng)收賬款剝離給原股東張某等人。剝離資產(chǎn)交易是在b公司與其原股東張某等人之間進行的，交易標的是b公司的存貨、應(yīng)收賬款，應(yīng)當按照資產(chǎn)交易進行相應(yīng)的稅務(wù)處理。

綜上，前述案例應(yīng)當定性為含資產(chǎn)剝離的股權(quán)收購，交易的基本屬性是股權(quán)交易，但其中嵌套了資產(chǎn)交易。

(二)交易涉及的稅收

1.b公司的原股東張某等人與新股東a公司之間的交易是股權(quán)交易，張某等人向a公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當按照轉(zhuǎn)讓股權(quán)繳納個人所得稅、印花稅。

2.b公司將其存貨、應(yīng)收賬款剝離給原股東張某等人，該部分交易是資產(chǎn)交易，b公司應(yīng)當按照轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)進行稅務(wù)處理，繳納增值稅、企業(yè)所得稅、印花稅。

(三)資金流向的性質(zhì)

第一次付款：a公司將5000萬元付至b公司賬戶，用于清償兩條生產(chǎn)線的設(shè)備款。該筆款項，應(yīng)當定性為a公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人后，張某等人又將款項借給b公司，用于支付設(shè)備價款。對于a公司和張某等人而言，這屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。對于張某等人和b公司而言，形成股東和公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

第二次付款：a公司支付6000萬元到張某等人賬戶，其中4500萬元給b公司用于償還銀行借款。該筆款項，應(yīng)當定性為a公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人后，張某等人又將款項借給b公司歸還銀行借款。對于a公司和張某等人而言，這屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。對于張某等人和b公司而言，形成股東和公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

第三次付款：a公司支付4000萬元到b公司賬戶，該筆款項用于清償b公司債務(wù)1200萬元，其余2800萬元作為股利分配給張某等人。該筆款項，應(yīng)當定性為a公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人后，張某等人又將款項借給b公司，用于歸還銀行借款、給股東分配利潤。對于a公司和張某等人而言，這屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。對于張某等人和b公司而言，先形成股東和公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，后構(gòu)成公司對股東的股利分配。

第四次付款：a公司給張某等人支付8000萬元，屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。

第五次付款：a公司支付6000萬元給b公司，用于繳納欠稅300萬元、補足資本金2000萬元后，支付給原股東3700萬元。該筆款項，應(yīng)當定性為a公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人后，張某等人又將款項借給b公司，用于繳納稅款、補足資本金。對于a公司和張某等人而言，這屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。對于張某等人和b公司而言，形成股東和公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系以及股東補足資本金。

(四)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的個人所得稅處理

1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的確認。該項交易，簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，b公司凈資產(chǎn)的公允價值為29000萬元。a公司與張某等人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定，張某等人將持有b公司的股權(quán)以29000萬元的價格轉(zhuǎn)讓給a公司，a公司以各種方式支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項29000萬元。張某等人計算轉(zhuǎn)讓股權(quán)的個人所得稅時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入為29000萬元。

2. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本的確認。a公司以各種方式支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中，償付b公司債務(wù)11000萬元(5000+4500+1200+300)，給b公司股東分配股息2800萬元，以上款項形成b公司欠張某等人的債務(wù)13800萬元。該債務(wù)發(fā)生在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后，未包括在29000萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款之中。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果張某等人將該債權(quán)轉(zhuǎn)為對b公司的股權(quán)(債轉(zhuǎn)股)，則持股成本增加13800萬元。但是，張某等人未將應(yīng)收b公司的債權(quán)轉(zhuǎn)為對b公司的股權(quán)，而b公司欠股東的債務(wù)消失，這是張某等人豁免了b公司的債務(wù)，b公司應(yīng)當確認債務(wù)重組收益，張某等人有債務(wù)重組損失，但持有b公司股權(quán)的成本不變。

綜上，張某等人持有b公司股權(quán)的成本為股權(quán)轉(zhuǎn)讓前的出資4617萬元和股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中補足的資本金2000萬元，共計6617萬元。

3. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅稅額的計算。張某等人轉(zhuǎn)讓b公司股權(quán)，應(yīng)當以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減股權(quán)成本為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%的比例稅率，計算轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)納個人所得稅額。

4. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅稅額的繳納。《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法(試行)〉的公告》(國家稅務(wù)總局公告2014年第67號)(以下簡稱“第67號公告”)第二十條規(guī)定，受讓方已支付或部分支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂生效的，扣繳義務(wù)人、納稅人應(yīng)當依法在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。

張某等人與a公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的時間為2017 年9月18日，并在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的當天支付了第一筆款項;2017年9月25日，張某等人將持有股權(quán)的50% 變更到a公司名下。按照第67號公告的規(guī)定，張某等人股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的確認時間為2017年9月，轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)納的個人所得稅由a公司代扣代繳，在2017年10月15日前申報繳納。

(五)股息的個人所得稅處理

a公司支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中，有2800萬元b公司作為股息分配給了原股東，原股東應(yīng)當按照股息所得，適用20%的比例稅率繳納個人所得稅，稅款由b公司代扣代繳。

(六)剝離資產(chǎn)的稅務(wù)處理

b公司剝離給原股東的存貨，如果原股東給b公司支付對價，增值稅和企業(yè)所得稅均按照銷售處理;如果原股東減少了資本金，增值稅按照視同銷售處理，企業(yè)所得稅按照減資處理;如果原股東未給b公司支付對價，也未減資，增值稅按照視同銷售處理，企業(yè)所得稅按照對外捐贈處理。

b公司剝離給原股東的應(yīng)收賬款，不在增值稅征稅范圍內(nèi)，無增值稅，企業(yè)所得稅處理與剝離存貨相同。

(七)受讓股權(quán)的稅務(wù)處理

a公司以各種方式支付給b公司的原股東張某等人的29000萬元，屬于受讓b公司股權(quán)支付的對價，應(yīng)當計入受讓股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，在將來處置b公司股權(quán)時從處置所得中扣除。

四、涉稅風險提示

本文前述案例，交易各方在業(yè)務(wù)安排和涉稅事宜的處理上，存在以下問題：

(一)合同標的表述不清

a公司與張某等人簽訂的是《股權(quán)及公司資產(chǎn)收購協(xié)議》，收購“b公司全部資產(chǎn)及股權(quán)”。股權(quán)收購與資產(chǎn)收購是兩類不同的交易，交易主體不同，交易標的不同，涉及的稅務(wù)處理也不同。前述案例，單純看合同條款，根本無法直觀判斷該項交易是資產(chǎn)交易還是股權(quán)交易。如果稅務(wù)機關(guān)與納稅人在合同定性上存在分歧，稅務(wù)處理的不確定性就會增加，納稅人有可能面臨比較高的涉稅風險。

本案中，納稅人如果要避免在交易定性中可能存在的涉稅風險，必須明確合同標的是股權(quán)收購。應(yīng)當將合同名稱修改為《股權(quán)收購協(xié)議》，將合同內(nèi)容修改為“a 公司以29000萬元價款收購b公司股權(quán)”，刪除合同條款中收購標的含“b公司現(xiàn)有資產(chǎn)，包括資質(zhì)、設(shè)備、租賃協(xié)議權(quán)利、現(xiàn)庫存原輔材料、工器具等全部資產(chǎn)”的表述，明確“乙方收購b公司100%的股權(quán)”。

(二)款項收付混亂不堪

資產(chǎn)交易，款項收付是在公司之間進行的;股權(quán)交易，款項收付是在股東之間進行的。前述案例，a公司時而將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人，時而將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給b公司，其中還夾雜著歸還b公司借款、分配股息、補足資本金等事宜，資金流向混亂。這使得稅務(wù)機關(guān)很難界定款項的用途及金額，涉稅風險陡增。

本案中，納稅人如果要避免由于資金收付不明晰而產(chǎn)生的稅收風險，應(yīng)當在合同中明確款項的用途及金額。比如，合同約定由a公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款29000萬元全部支付給b公司的原股東張某等人，再由張某等人將其中的13800萬元借給b公司，用于償還b公司的債務(wù)以及給股東分配股息。如此約定，會使得資金的性質(zhì)、用途一目了然。

(三)債權(quán)處理語焉不詳

股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在合同價款確定之后，如果原股東替公司清償債務(wù)，在股東和公司間就形成了新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。股權(quán)過戶前，如果原股東將該部分應(yīng)收公司債權(quán)轉(zhuǎn)為對公司的股權(quán)，則原股東的持股成本增加，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅收負擔就會降低。

本案中，張某等人替b公司償還債務(wù)的款項，形成公司對股東的負債。股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，張某等人未將該部分債權(quán)轉(zhuǎn)為對b公司的股權(quán)，而是直接豁免了公司的債務(wù)。如此操作，張某等人持有b公司股權(quán)的成本沒有增加，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅收負擔反而增加了。而且b公司確認債務(wù)重組收益，其稅收負擔也相應(yīng)增加。

綜上，股權(quán)收購中的各方當事人在安排股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時，應(yīng)當注意以下幾點：一是交易主體、交易標的、業(yè)務(wù)性質(zhì)要一目了然，業(yè)務(wù)安排越簡單越好。二是資金流向應(yīng)當清楚明了，要能夠直觀看出資金的性質(zhì)和用途。三是應(yīng)當進行必要的稅收考量，盡可能避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中可能存在的重復(fù)納稅問題。

來源：《中國稅務(wù)》2022年第1期 作者：陳斌才 王 曉

2013年12月的解析——

股權(quán)轉(zhuǎn)讓，還是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

納稅人的納稅義務(wù)取決于其經(jīng)濟活動的性質(zhì)，取得什么性質(zhì)的收入，就產(chǎn)生什么樣的納稅義務(wù)。如果銷售貨物，取得貨物銷售收入，就有增值稅納稅義務(wù)。如果銷售不動產(chǎn)，取得不動產(chǎn)銷售收入，就有營業(yè)稅納稅義務(wù)。在經(jīng)濟活動性質(zhì)和收入性質(zhì)比較清晰時，納稅人和稅務(wù)機關(guān)之間一般不會產(chǎn)生分歧，但是在經(jīng)濟活動性質(zhì)模糊時，稅企之間就可能產(chǎn)生分歧，納稅人可能遭受事先沒想到的損失。本文通過案例分析這類風險，提醒納稅人在從事生產(chǎn)經(jīng)營時，尤其是簽訂經(jīng)濟合同時，需認真考慮交易的方式、合同的措辭，盡量規(guī)避潛在的稅收風險。

案例分析

a公司將其全資持有的b公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給c公司。a公司與c公司簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，在協(xié)議中明確，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署之后，b公司將其設(shè)備、存貨、無形資產(chǎn)、勞動力等剝離，剩下的資產(chǎn)僅為不動產(chǎn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格與不動產(chǎn)評估值基本一致。

b公司所在地主管地稅局認為，a公司名義上是轉(zhuǎn)讓b公司股權(quán)，實際上是轉(zhuǎn)讓b公司擁有的不動產(chǎn)，a公司應(yīng)繳納土地增值稅。如何看待稅務(wù)局的征稅行為呢?

土地增值稅最高層級的法律依據(jù)是土地增值稅暫行條例，其第二條規(guī)定了土地增值稅的納稅義務(wù)人，即轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物(以下簡稱轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn))并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務(wù)人(以下簡稱納稅人)，應(yīng)當依照本條例繳納土地增值稅。土地增值稅暫行條例對納稅人的界定非常清楚，只有轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)、房地產(chǎn)并取得收入的單位和個人，才產(chǎn)生土地增值稅的納稅義務(wù)。僅從土地增值稅暫行條例看，a公司轉(zhuǎn)讓的是股權(quán)，不應(yīng)成為土地增值稅納稅人。

但是，如果名義上是轉(zhuǎn)讓股權(quán)，實際上轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)，是否應(yīng)征收土地增值稅呢?國家稅務(wù)總局曾在給廣西地稅局的批復(fù)中明確可以征稅。《國家稅務(wù)總局關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的批復(fù)》(國稅函2000687號)規(guī)定，鑒于深圳市能源集團有限公司和深圳能源投資股份有限公司一次性共同轉(zhuǎn)讓深圳能源(欽州)實業(yè)有限公司100%的股權(quán)，且這些以股權(quán)形式表現(xiàn)的資產(chǎn)主要是土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物，經(jīng)研究，對此應(yīng)按土地增值稅的規(guī)定征稅。國稅函2000687號文件實際是按照實質(zhì)重于形式的原則，看穿股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式，確認不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)，征收土地增值稅。主管部門后來在給另外一個地方的稅務(wù)局類似的批復(fù)中也明確，如果轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值與被轉(zhuǎn)讓企業(yè)不動產(chǎn)價值大體一致，則可認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓方在轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)，就可征收土地增值稅。

但這樣處理有一些值得商榷的地方。

首先，沒有直接的法律依據(jù)。土地增值稅暫行條例與企業(yè)所得稅法不同，沒有一般反避稅條款，即使實質(zhì)是轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)，但是否認可企業(yè)的股權(quán)交易，也缺乏法律依據(jù)。

其次，從法理上講，只有擁有不動產(chǎn)所有權(quán)的人，才可以轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)。按照上面的例子，b公司是不動產(chǎn)的所有權(quán)人，a公司是無權(quán)轉(zhuǎn)讓b公司的不動產(chǎn)的。

再次，如果對a公司按照轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)征稅，那么b公司以后轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)時，又如何征稅呢?

即使對a公司這類行為按照轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)征稅，也需采取以下措施：

一是要有明確的法律依據(jù)，對轉(zhuǎn)讓股權(quán)按照轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)征土地增值稅，在土地增值稅暫行條例中找不到依據(jù)，而國稅函2000687號文件是無法作為征稅法律依據(jù)的;

二是應(yīng)有相應(yīng)的配套措施，避免b公司再轉(zhuǎn)讓其不動產(chǎn)時導(dǎo)致雙重征稅;

三是要區(qū)別對待，如果兩公司在轉(zhuǎn)讓股權(quán)之前就有相應(yīng)的避稅籌劃，如b公司的不動產(chǎn)是a公司以投資的方式投入的，a公司再轉(zhuǎn)讓b公司的股權(quán)，有利用籌劃避稅的嫌疑;如果b公司的不動產(chǎn)是自己購置的，之前不存在通過籌劃規(guī)避土地增值稅的問題，就不宜對a公司征收土地增值稅。

簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同注意事項

納稅人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應(yīng)注意以下幾點：

一是在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或者其他經(jīng)濟合同時，考慮潛在的稅務(wù)風險，根據(jù)對稅務(wù)風險的評估，適當調(diào)整交易的模式與合同的措辭。

二是被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的企業(yè)，除不動產(chǎn)外，還應(yīng)有其他資產(chǎn)、員工，也就是說，是一個可以常經(jīng)營的企業(yè)，而不是僅有不動產(chǎn)的公司。

三是轉(zhuǎn)讓價格要高于被轉(zhuǎn)讓股權(quán)公司不動產(chǎn)的公允價值。因為轉(zhuǎn)讓的是企業(yè)的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價格不僅取決于不動產(chǎn)的公允價值，還應(yīng)取決于公司未來的盈利能力，轉(zhuǎn)讓價格遠高于不動產(chǎn)公允價值，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的說服力就高一些。

四是如果轉(zhuǎn)讓價格與不動產(chǎn)價格差不多，可以考慮讓被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的企業(yè)事先處理一些不動產(chǎn)，或者通過其他方式，降低不動產(chǎn)價值在整個交易價格中的比例。