一、交易背景

2015 年 5 月，發(fā)行人通過收購方式取得a公司100%股權(quán)。a公司未開展實際經(jīng)營，僅通過向發(fā)行人出租土地和廠房取得租金收入。2017 年 7 月，a公司刊登注銷公告。2017 年 8 月，a公司召開股東大會，決定將擁有的土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)無償劃轉(zhuǎn)至發(fā)行人。2017 年 12 月，a公司完成注銷。

“無償劃轉(zhuǎn)”至發(fā)行人的土地使用權(quán)，系a公司2006 年 12 月 31 日受讓宗地面積20,656平方米土地，用途為工業(yè)用地，土地使用權(quán)出讓金總額為2,891,840 元。

“無償劃轉(zhuǎn)”至發(fā)行人的房屋所有權(quán)，均為a公司的自建房屋，并取得合法有效的房屋所有權(quán)。

2017 年 11 月 1 日，發(fā)行人獲得某市國土資源局下發(fā)的《不動產(chǎn)權(quán)證書》。

二、a公司在發(fā)布注銷公告后處置土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)的合法合規(guī)性

a公司在發(fā)布注銷公告后處置土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)，系經(jīng)咨詢當(dāng)?shù)毓ど碳岸悇?wù)部門的指導(dǎo)后實施。根據(jù)當(dāng)?shù)毓ど滩块T口頭建議，擬注銷企業(yè)應(yīng)將資產(chǎn)處置、債權(quán)債務(wù)關(guān)系清理等事宜實施完畢后方能啟動注銷程序。與此同時，為適用《關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》(財稅2014109號，自 2014年 1 月 1 日起施行)之稅收優(yōu)惠政策，a公司遵從稅務(wù)部門建議而履行關(guān)于“無償劃轉(zhuǎn)”的股東審議程序及簽署《資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)協(xié)議》。

a公司上述處置土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)系a公司清算組于清算期間根據(jù)股東決定將其財產(chǎn)向股東無償轉(zhuǎn)讓的行為，不屬于開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動，亦不屬于將公司財產(chǎn)分配給股東的行為，不違反《公司法》(中人民共和國主席令第 8 號，2013 年修訂)第一百八十五條、第一百八十六條的相關(guān)規(guī)定。不存在侵害a公司債權(quán)人或其他第三人權(quán)益的情形，未侵害其他股東利益。

三、稅務(wù)處理

(一)a公司就土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓可能涉及需要繳納的稅款：

1、企業(yè)所得稅

《關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》(財稅2014109號，自 2014年 1 月 1 日起施行)之“三、關(guān)于股權(quán)、資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)”，“對 100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè) 100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)，凡具有合理商業(yè)目的、不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的，股權(quán)或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)后連續(xù) 12 個月內(nèi)不改變被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)原來實質(zhì)性經(jīng)營活動，且劃出方企業(yè)和劃入方企業(yè)均未在會計上確認損益的，可以選擇按以下規(guī)定進行特殊性稅務(wù)處理：1、劃出方企業(yè)和劃入方企業(yè)均不確認所得。2、劃入方企業(yè)取得被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)，以被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原賬面凈值確定。3、劃入方企業(yè)取得的被劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)，應(yīng)按其原賬面凈值計算折舊扣除。”

《國家稅務(wù)總局關(guān)于資產(chǎn)(股權(quán))劃轉(zhuǎn)企業(yè)所得稅征管問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告 2015年第 40 號，自 2015年 5 月 27 日起施行)規(guī)定：“《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》(財稅2014109 號，以下簡稱《通知》)下發(fā)后，各地陸續(xù)反映在企業(yè)重組所得稅政策執(zhí)行過程中有些征管問題亟需明確。經(jīng)研究，現(xiàn)就股權(quán)或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)企業(yè)所得稅征管問題公告如下：一、《通知》第三條所稱‘100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè) 100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)’，限于以下情形：……(三)100%直接控制的母子公司之間，子公司向母公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，子公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。母公司按收回投資處理，或按接受投資處理，子公司按沖減實收資本處理。母公司應(yīng)按被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原計稅基礎(chǔ)，相應(yīng)調(diào)減持有子公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。”

本次資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)后，不改變被劃資產(chǎn)原有的經(jīng)營活動，a公司及發(fā)行人在會計上均不確認損益，被劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)以被劃轉(zhuǎn)的資產(chǎn)的原賬面凈值確定，并按其原賬面凈值計算折舊扣除。

因此本次無償劃轉(zhuǎn)，a公司無須繳納企業(yè)所得稅。

2、增值稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2011第 13 號，自 2011年 3 月 1 日起施行)“納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。”

本次a公司將相關(guān)土地及房屋以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人，不屬于增值稅的征稅范圍。

因此，本次無償劃轉(zhuǎn)不涉及增值稅，a公司無須繳納增值稅。

3、土地增值稅

《中人民共和國土地增值稅暫行條例》(中人民共和國國務(wù)院令第 588 號，自 2011年 1 月 8 日起施行)第三條規(guī)定“土地增值稅按照納稅人轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)所取得的增值額和本條例第七條規(guī)定的稅率計算征收。”

鑒于本次國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓系按照土地賬面價值確定，無增值額，且a公司沒有取得收入，按照相關(guān)稅收法律、法規(guī)規(guī)定，本次轉(zhuǎn)讓無需繳納土地增值稅。

4、印花稅

根據(jù)《中人民共和國印花稅暫行條例》(中人民共和國國務(wù)院令第 588 號，自 2011年 1 月 8 日起施行)第一條的規(guī)定“在中人民共和國境內(nèi)書立、領(lǐng)受本條例所列舉憑證的單位和個人，都是印花稅的納稅義務(wù)人(以下簡稱納稅人)，應(yīng)當(dāng)按照本條例規(guī)定繳納印花稅。”;第二條規(guī)定：“下列憑證為應(yīng)納稅憑證：……(二)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)”;第八條規(guī)定“同一憑證，由兩方或者兩方以上當(dāng)事人簽訂并各執(zhí)一份的，應(yīng)當(dāng)由各方就所執(zhí)的一份各自全額貼花。”

根據(jù)《中人民共和國印花稅暫行條例》(中人民共和國國務(wù)院令第 588 號，自 2011年 1 月 8 日起施行)及《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印花稅若干政策的通知》(財稅2006162號，自 2006年 11 月 27 日起施行)的相關(guān)規(guī)定，不動產(chǎn)買賣屬于“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)”的征稅范圍，測算按“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)”依萬分之五的稅率計算應(yīng)納印花稅。

就a公司將土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人，a公司需繳納印花稅。根據(jù)a公司提供的《稅收繳款書》、《稅收完稅證明》等材料，a公司已繳納完畢該等印花稅，共計 5,183.4元。

(二)發(fā)行人就土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓可能涉及需要繳納的稅款

1、契稅

根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于進一步支持企業(yè)事業(yè)單位改制重組有關(guān)契稅政策的通知》(財稅〔2015〕37 號，自 2015年 1 月 1 日起施行)第六條“資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)”的規(guī)定：“同一投資主體內(nèi)部所屬企業(yè)之間土地、房屋權(quán)屬的劃轉(zhuǎn)，包括母公司與其全資子公司之間，同一公司所屬全資子公司之間，同一自然人與其設(shè)立的個人獨資企業(yè)、一人有限公司之間土地、房屋權(quán)屬的劃轉(zhuǎn)，免征契稅。”

因a公司與發(fā)行人關(guān)于土地、房屋的無償劃轉(zhuǎn)發(fā)生于母公司與其全資子公司之間，因此其性質(zhì)屬于“同一投資主體內(nèi)部所屬企業(yè)之間土地、房屋權(quán)屬的劃轉(zhuǎn)”，可以按照上述法規(guī)可以免征契稅。

2017 年 10 月 25 日，某市某區(qū)地方稅務(wù)局出具《契稅減免核實通知書》，依據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于進一步支持企業(yè)事業(yè)單位改制重組有關(guān)契稅政策的通知》(財稅〔2015〕37 號)核準對發(fā)行人受讓a公司土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)免征契稅。

2、印花稅

就a公司將土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人，發(fā)行人需繳納印花稅。根據(jù)發(fā)行人提供的《稅收繳款書》、《稅收完稅證明》等材料，發(fā)行人已繳納完畢該等印花稅，共計5,183.4 元。

經(jīng)核查，本所律師認為，發(fā)行人、a公司已就土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓依法繳納相應(yīng)稅款，不存在行政處罰的風(fēng)險，不構(gòu)成重大違法行為及本次發(fā)行的法律障礙。

讀者留言——

稅海書童

資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)能適用不征增值稅嗎？文件也只是說合并、分立、出售、置換四種方式不征。

wr～

a公司作為資產(chǎn)劃出方在12個月之內(nèi)注銷不違反2015年40號公告的第七條嗎？

七、交易一方在股權(quán)或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)完成日后連續(xù)12個月內(nèi)發(fā)生生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)、公司性質(zhì)、資產(chǎn)或股權(quán)結(jié)構(gòu)等情況變化，致使股權(quán)或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)不再符合特殊性稅務(wù)處理條件的，發(fā)生變化的交易一方應(yīng)在情況發(fā)生變化的30日內(nèi)報告其主管稅務(wù)機關(guān)，同時書面通知另一方。另一方應(yīng)在接到通知后30日內(nèi)將有關(guān)變化報告其主管稅務(wù)機關(guān)。

k

土增、企業(yè)所得稅都有點扯……如果這個處理是稅務(wù)局認可后做的，不知該說稅務(wù)局負責(zé)的同事是無知還是無畏……

ascer肖

可以適用母公司縱向吸收合并子公司即可，各項稅收基本無瑕疵。為何公告適用子-母的劃轉(zhuǎn)，會出現(xiàn)土地增值稅的風(fēng)險。也許是法務(wù)、財務(wù)、稅務(wù)基本沒有弄清合并和劃轉(zhuǎn)的邊界，結(jié)果達到即可。

作者

吸收合并的話，原企業(yè)的歷史遺留問題還在。而劃轉(zhuǎn)就不一樣了。

ascer肖

是的，單純不結(jié)合背景，是難以做出方案好壞的判定。

欣

土地增值稅不用？這個太牛了

天高云淡

資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)應(yīng)該不能適用不征增值稅的？文件也只是說合并、分立、出售、置換四種方式不征

fgd

明明是個吸收合并，弄成了一個資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)，吸收合并的話免企業(yè)所得稅、增值稅、土增稅、契稅就沒什么漏洞，但是可能發(fā)行人不想背a公司的歷史包袱，硬把合并說成是劃轉(zhuǎn)，而且還能打通了稅局，實在是關(guān)系硬。

雨辰

企業(yè)所得稅也可能有問題，看看40號公告的第七條

向

姜老師，不征收土地增值稅的依據(jù)是否合理？無償劃轉(zhuǎn)不代表市場價值吧。

歲月如歌